В первом разделе курсовой работы необходимо привести определение фирмы (предприятия), юридического лица и его признаков и систематизировать характеристики и особенности различных форм организации предпринимательской деятельности (организационно-правовых форм коммерческих организаций) в виде табл. 1.1.

Кратко изложить порядок создания (государственной регистрации) и прекращения деятельности предприятия (реорганизация и ликвидация).

Объем первого раздела 5-6 страниц.

Таблица 1.1

Сравнительная характеристика организационно-правовых форм коммерческих организаций

ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОРГАНИЗАЦИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Для объединения средств и усилий предприниматели прибегают к коллективной форме предпринимательства, связанной со слиянием капиталов, образованием общего имущественного комплекса, созданием юридического лица.

Согласно Гражданскому кодексу юридическим лицом признается «организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

К юридическим лицам Гражданский кодекс относит:

1. Лица, в отношении которых его учредители (участники) имеют обязательные права (получать дивиденды, участвовать в управлении и др.). В их числе хозяйственные  товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, потребительские кооперативы (некоммерческие организации).

2. Лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право. Это государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, а также финансируемые собственником учреждения.

3. Общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав.

В зависимости от цели своей деятельности юридические лица подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации. В Гражданском кодексе коммерческими названы те организации, основной целью которых является получение прибыли. Те же организации, которые такой цели не преследуют, относятся к некоммерческим.

Гражданский кодекс РФ предоставил право заниматься предпринимательской деятельностью также и некоммерческим организациям, но при следующих условиях:

- если их деятельность служит достижению целей, поставленных перед организацией;

- если полученная прибыль не распределяется между участниками.

Российское законодательство предусматривает следующие организационно-правовые формы предприятий: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (рис. 1.5).

Рис. 1.5. Организационно-правовые формы функционирования коммерческих организаций

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

А. Хозяйственные товарищества строятся на началах членства и объединении капиталов, общества – только на объединении капиталов. Товарищество предполагает непосредственное личное участие учредителей в его деятельности и управлении им. 

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного хозяйственного товарищества и товарищества на вере.

А.1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества, несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом, представляющим собой общую долевую собственность.

Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели, физические и (или) юридические лица. 

Характерная черта полного товарищества - высокий уровень имущественной ответственности его участников. Они несут полную субсидиарную ответственность, т.е. взаимную ответственность всем своим имуществом. Несмотря на рискованность ведения предпринимательской деятельности в форме полного товарищества, его привлекательность обеспечивается лучшими возможностями получения банковского кредита благодаря высокому уровню ответственности. Поэтому при наличии надежных партнеров, хороших идей, но отсутствии необходимой величины стартового капитала целесообразно использовать данную организационно-правовую форму организации предпринимательской деятельности.

Полное товарищество создается и действует на основании Учредительного договора. В нем помимо общепринятых сведений содержатся данные о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Полученная прибыль распределяется только в том случае, если чистые активы товарищества превышают размеры его уставного капитала. 

Члену полного товарищества разрешено при согласии остальных участников передать свою долю в капитале или ее часть другому полному товарищу или третьему лицу. Вместе с долей (или ее частью) переходят полностью или частично и права этого участника.

А.2. Товарищество на вере (коммандитное) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Вкладчиками могут быть граждане и юридические лица.

Для создания коммандитного товарищества необходимы как минимум один полный товарищ и один коммандитист. В основе деятельности коммандитного товарищества лежит Учредительный договор, подобный договору при создании полного товарищества. Права и обязанности полных товарищей аналогичны правам и обязанностям членов полного товарищества.

Коммандитисты не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Коммандитисты  имеют право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на их долю в складочном капитале; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свои вклады в порядке, предусмотренном учредительным договором; передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Данная организационно-правовая форма предприятия может быть привлекательна для союза двух категорий людей. К первой из них относятся люди, не обладающие достаточным количеством денег, но имеющие идеи и не боящиеся ответственности и риска. Ко второй - имеющие свободные деньги, готовые вложить их в доходное дело, но не расположенные к предпринимательской деятельности.

Б. Хозяйственные общества могут создаваться в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества. Их участниками могут быть граждане и (или) юридические лица.

Б.1. Общество с ограниченной ответственностью представляет собой добровольное объединение граждан, юридических лиц, тех и других вместе с целью осуществления совместной хозяйственной деятельности. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяет Гражданский Кодекс Российской Федерации и Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал общества составляется из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов, и не может быть меньше 100 минимальных месячных размеров оплаты труда.

Учредительными документами такого общества являются Учредительный договор, подписанный его учредителями и утвержденный ими, и Устав или только Устав, если общество учреждается одним лицом. В этих документах должны содержаться сведения о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это означает, что предпринимательский риск участника общества заранее ограничен определенной суммой. В то время само общество как юридическое лицо отвечает по обязательствам всем своим имуществом.

Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае его превышения общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного предела.

Участники общества с ограниченной ответственностью в конце каждого финансового года должны сопоставлять стоимость принадлежащего ему имущества и денежных средств (чистых активов) с размером уставного капитала. Если стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, общество обязано заявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке. Если стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Общества с ограниченной ответственностью представляют собой относительно небольшие коммерческие организации. Состав их участников обычно стабилен и они известны друг другу. Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества одному или нескольким членам данного общества. Отчуждение доли третьим лицам допускается только в случае, если это предусмотрено в уставе общества. Выход участника из общества с ограниченной ответственностью допускается в любое время независимо от согласия других его участников.

Привлекательным фактором общества с ограниченной ответственностью для предпринимателей является, прежде всего, ограниченная ответственность его участников, а также относительно невысокий минимально допустимый размер уставного капитала.

Б.2. Общество с дополнительной ответственностью  может рассматриваться как разновидность общества с ограниченной ответственностью. Оно учреждается одним или несколькими лицами и имеет следующие характерные признаки:

- уставной капитал разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;

- участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере (кратном к стоимости их вкладов), что также определяется учредительными документами);

- в случае банкротства одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (в некоторых случаях может быть предусмотрен иной порядок распределения ответственности).

В остальных случаях к обществу с дополнительной ответственностью применяются те же правила, что и к обществу с ограниченной ответственностью.

Б.3. Акционерным признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Создание и функционирование акционерных обществ регулируется Гражданским кодексом РФ и Законом РФ «Об акционерных обществах».

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, отчет прибылей и убытков.

Число акционеров открытого общества не ограничено.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым (ЗАО). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если число акционеров превысит указанное число, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, а по истечении этого срока подлежит ликвидации в судебном порядке, если число акционеров не уменьшится до пятидесяти.

Учредительным документом АО является его Устав, утвержденный учредителями. АО может быть создано одним лицом, выступающим в этом случае держателем всего пакета акций.

Уставной капитал АО складывается из номинальной стоимости акций, размещаемых среди учредителей. Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее тысячекратной величины минимального размера оплаты труда, установленного Правительством на дату регистрации общества, а ЗАО - не менее его стократной величины.

Открытая подписка на акции ОАО допускается только после полной оплаты учредителями уставного капитала. Увеличение уставного капитала для покрытия убытков не допускается, а его уменьшение возможно только после уведомления об этом всех кредиторов. Акционерное общество не вправе выплачивать дивиденды до полной оплаты уставного капитала, а также в случае, когда чистые активы общества меньше уставного капитала или могут стать меньше его после выплаты дивидендов. Увеличить активы за счет выпуска облигаций АО могут только после третьего года своего существования на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного в этих целях третьими лицами.

Управление АО осуществляется через общее собрание акционеров, имеющее исключительную компетенцию, и исполнительные органы, в качестве которых могут выступать как непосредственно управляющий орган, осуществляющий текущее руководство, так и Совет директоров или Наблюдательный совет, если число акционеров более пятидесяти. При этом компетенция исполнительных органов АО и порядок принятия решений регулируются не только уставом общества, но и законодательством.

Ликвидация АО может быть проведена на добровольной основе по решению общего собрания либо в установленном законом порядке. АО может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

Хозяйственные общества и товарищества могут создавать дочерние и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если основное хозяйственное общество (товарищество) в силу положений, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу указания, отвечает солидарно с ним по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

В. Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Артель может быть создана гражданами числом не менее пяти человек. При этом никто из них не может участвовать в другом кооперативе. Кроме гражданских (физических) лиц в кооперативе могут принять участие и юридические лица, что должно быть отражено в Уставе кооператива. Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является  Устав, утверждаемый общим собранием его членов. В Уставе обязательно должны содержаться данные об условиях, размере, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива; об ответственности членов кооператива за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

 Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.  Индивидуальные заработки членов кооператива не зависят от размера паевых взносов, определяются их трудовым вкладом и величиной валового дохода, направляемого на оплату труда. 

Г. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Главным признаком унитарного предприятия является концентрация собственности у одного лица. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям) между работниками предприятия.

Отличительной чертой унитарного предприятия является то, что его правоспособность как юридического лица несколько сужена. В отличие от других субъектов предпринимательства, правомочных совершать любые, не противоречащие закону сделки, унитарное предприятие может совершать только те, которые соответствуют установленным собственником целям деятельности. Некоторые сделки могут осуществляться только с согласия собственника.

В форме унитарных могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Возглавляет унитарное предприятие руководитель, который назначается собственником (или уполномоченным им органом).

Законом предусмотрено создание двух типов унитарных предприятий: на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления. Различия между ними заключаются в содержании и объеме правомочий, которые они получают от собственника на распоряжение закрепленным за ними имуществом. Право хозяйственного ведения, предусматривая для предприятия самостоятельное распоряжение закрепленным за ним имуществом в определенных собственником пределах, является более широким, нежели право оперативного управления, допускающее только использование имущества в соответствии с заданиями собственника, а распоряжение им – исключительно с согласия последнего.

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, могут быть двух видов: государственные, образованные Российской Федерацией и ее субъектами (республиками, краями и областями), и муниципальные, созданными муниципальными образованиями (городами, районами и т.п.). Государственные и муниципальные предприятия создаются по решению уполномоченного на то государственного или муниципального органа, который утверждает Устав предприятия. Источником формирования капитала этих предприятий является соответственно государственная и муниципальная собственность. Законом предусматривается взаимная независимость имущественной ответственности предприятия и собственника по обязательствам друг друга, однако часть ответственности предприятия может быть возложена на собственника, если несостоятельность предприятия возникла по  его вине. Сохраняя за собой собственность на имущество предприятия, собственник приобретает право на присвоение части полученной предприятием прибыли. Вопросы реорганизации и ликвидации предприятия также находятся в компетенции собственника.

Предприятия, основанные на праве оперативного управления, создаются по решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности. Другое название такого предприятия – федеральное казенное предприятие. Учредительным документом казенного предприятия является его Устав, утвержденный правительством РФ. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия.

Казенное предприятие находится под более жестким контролем государства. Распоряжаться движимым и недвижимым имуществом оно может только с согласия собственника. Собственник по своему усмотрению может изъять часть имущества предприятия и передать его третьим лицам. С другой стороны, государство несет и ответственность по имущественным и иным обязательствам казенного предприятия, покрывая возникающие убытки из бюджетных средств. Ликвидируются казенные предприятия только по решению Правительства Российской Федерации.

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРЕДПРИЯТИЯ

1. Государственная регистрация создания предприятия

В соответствии с российским законодательством любое предприятие подлежит государственной регистрации (Федеральный закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Данные государственной регистрации с указанием организационно-правовой формы и фирменного наименования включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. 

В государственном реестре содержатся следующие сведения о юридическом
лице:

- полное и сокращенное наименование;

- организационно-правовая форма;

- адрес (место нахождения);

- способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

-  сведения об учредителях юридического лица;

- копии учредительных документов;

- размер уставного капитала;

- фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица;

- сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами (органами Федеральной налоговой службы) по месту нахождения исполнительного органа юридического лица.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

- непредставления определенных законом необходимых документов;

- предоставления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) заявление о государственной регистрации по соответствующей форме (заверенное нотариально), в котором подтверждается, что представляемые учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения в документах достоверны, что соблюден порядок учреждения юридического лица, в том числе оплата уставного капитала на момент государственной регистрации;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны для иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию (в соответствии с налоговым законодательством).

Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Государственная регистрация осуществляется в срок не более, чем пять рабочих дней со дня представления документов. Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Не позднее одного дня с этого момента  заявителю выдается документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр (свидетельство о государственной регистрации). Дата внесения предприятия в единый государственный реестр считается датой образования этого предприятия.

Регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в органы, определенные Правительством РФ. 

2. Реорганизация и ликвидация предприятия

Прекращение деятельности предприятия осуществляется также в соответствии с законодательством РФ и может быть произведено в виде реорганизации или ликвидации этого предприятия.

Реорганизация предприятия означает прекращение его деятельности с одновременным переходом его прав и обязанностей к другим (одному или нескольким) лицам.

Причиной реорганизации может быть:

- решение учредителей (участников);

- решение уполномоченного органа юридического лица;

- решение уполномоченных государственных органов или суда.

Если в срок, определенный уполномоченным государственным органом, учредители не осуществляют реорганизацию предприятия, то суд назначает внешнего управляющего. С этого момента к последнему переходят полномочия по управлению предприятием. Внешний управляющий выступает от имени предприятия в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами, возникающими в результате реорганизации. Утверждение судом новых учредительных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Реорганизация предприятий может осуществляться в одном из следующих видов:

1. Преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица. Правопреемство на основе передаточного акта переходит к вновь возникшему лицу. Преобразование может быть произведено в следующих случаях:

- полное хозяйственное товарищество преобразуется в хозяйственное общество (в течение 6 месяцев), если в нем остается один участник;

- хозяйственное товарищество на вере может быть преобразовано в полное товарищество при выбытии всех вкладчиков (коммандитистов);

- хозяйственное общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью преобразуется в открытое акционерное общество или производственный кооператив по единогласному решению всех участников или в случае увеличения количества учредителей;

- открытое акционерное общество преобразуется в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив по решению общего собрания акционеров или при уменьшении уставного капитала.

2. Слияние нескольких юридических лиц с образованием нового юридического лица. Правопреемство переходит к вновь возникшему лицу в соответствии с передаточным актом.

3. Присоединение одного юридического лица к другому юридическому лицу. К последнему переходят права и обязанности присоединяющегося лица в соответствии с передаточным актом.

4. Разделение юридического лица на несколько новых лиц. Права и обязанности этого лица распределяются между вновь возникшими юридическими лицами на основе разделительного баланса.

5. Выделение из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц. Права и обязанности переходят к каждому из них на основе разделительного баланса.

Учредители реорганизуемого предприятия обязаны письменно уведомить кредиторов. Кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо.

Предприятия, возникающие в результате реорганизации, в обязательном порядке осуществляют процедуру государственной регистрации,  как и при создании нового юридического лица.

Ликвидация предприятия означает прекращение его прав и обязанностей без перехода их к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по следующим причинам:

- в связи с истечением срока, на которое оно было создано;

- в связи с достижением цели его создания;

- в связи с признанием судом недействительной его регистрации;

- по решению суда в случаях осуществления деятельности, противоречащей закону (например, без лицензии);

- по решению учредителей;

- по решению суда в случае признания предприятия банкротом (при этом процедуре ликвидации предшествует процедура банкротства).

Этапы ликвидации предприятия.

1. Создание ликвидационной комиссии. Учредители (участники), принявшие решение о ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в регистрационную палату, одновременно назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого предприятия выступает в суде.

2. Сообщение о ликвидации. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации предприятия и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению дебиторов  и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации.

3. Составление промежуточного баланса. После окончания срока для предъявления требований кредиторов ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого предприятия, перечне предъявляемых кредиторами требований, а также результатов их рассмотрения. При недостаточности денежных средств для удовлетворения кредиторов осуществляется продажа имущества с публичных торгов.

4. Выплаты кредиторам. Порядок удовлетворения требований кредиторов предусматривает следующую очередность выплат:

- первая очередь – граждане, перед которыми ликвидируемое предприятие несет ответственность по причине вреда жизни и здоровью;

- вторая очередь – выходные пособия и оплата труда лиц, работающих по трудовому договору;

- третья очередь – кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого лица;

- четвертая очередь – задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

- пятая очередь – прочие кредиторы.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению. Требования кредиторов, не удовлетворенных из-за недостаточности имущества, считаются погашенными (по решению суда о признании должника банкротом).

5. Составление ликвидационного баланса. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями по согласования с регистрационной палатой. Оставшееся после удовлетворения требований имущество предприятия передается его учредителям, имеющим вещные права на это имущество, пропорционально вкладам в уставный капитал. Ликвидация считается завершенной, а предприятие – прекратившим существование после внесения записи об этом в единый государственный реестр.

3. Банкротство предприятия

Процедура банкротства (несостоятельности) предприятий регламентируется Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Банкротство предприятия – это признанная арбитражным судом неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Юридическое лицо считается несостоятельным, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены. Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом, если требования к должникам в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб. Для субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса признаком несостоятельности считается неисполнение обязательств в течение шести месяцев, при этом суммарная величина обязательств превышает балансовую стоимость  предприятия-должника.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, кредитор или уполномоченные органы. Должник вправе обратиться в арбитражный суд в предвидении банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он будет не в состоянии исполнить денежные обязательства. В случае банкротства должника по вине его учредителей (преднамеренное банкротство) на них может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Интересы всех кредиторов представляет собрание кредиторов, в котором участвует представитель должника.

Уполномоченные органы вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, когда обнаружены признаки преднамеренного банкротства или когда у должника имеются задолженности по обязательным платежам.

При рассмотрении дела о банкротстве предусмотрено применение следующих процедур:

- досудебная санация;

- наблюдение;

- финансовое оздоровление;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение.

Досудебная санация является мерой предупреждения банкротства со стороны учредителей предприятия-должника. Досудебная санация представляет собой финансовую помощь для погашения денежных обязательств, предоставляемую собственниками, кредиторами, а также за счет средств бюджетов соответствующих уровней. При погашении задолженностей в полном объеме дело о банкротстве предприятия прекращается.

Наблюдение вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и применяется с целью подготовки мероприятий, направленных либо на оздоровление предприятия либо на его ликвидацию. При этом арбитражным судом назначается временный управляющий, в функции которого входит: обеспечение сохранности имущества должника; проведение анализа финансового состояния; установление всех кредиторов; определение наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; созыв первого собрания кредиторов.

В топливно-энергетическом комплексе управляющий не вправе отказаться от исполнения организацией-должником договора поставок, заключенных с потребителями как в России, так и за рубежом.

Введение наблюдения не является причиной отстранения руководителя должника. Однако, он может совершать только с согласия временного управляющего сделки, связанные с распоряжением имуществом, получением и выдачей займов (кредитов). Органы управления не вправе принимать решения: реорганизации и ликвидации должника; о создании юридических лиц или об участии в иных юридических лицах; о создании филиалов и представительств; о выплате дивидендов; о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; о выходе должника-юридического лица из состава участников предприятия.

Анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Временный управляющий определяет дату первого собрания кредиторов. Это собрание принимает одно из решений:

- о введении финансового оздоровления (по ходатайству учредителей);

- о введении внешнего управления;

- об обращении в арбитражный суд о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- о заключении мирового соглашения (в этом случае процедура банкротства прекращается).

С момента утверждения арбитражным судом принятого решения собрания кредиторов наблюдение прекращается. Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до назначения другого арбитражного управляющего (в зависимости от начинаемой процедуры).

В ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей вправе обратиться к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления с приложением соответствующих документов (плана финансового оздоровления). Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Одновременно утверждаются:

- административный управляющий, осуществляющий контроль за ходом финансового оздоровления;

- сроки финансового оздоровления (которые не могут быть более двух лет);

- график погашения задолженностей;

- лица, предоставляющие обеспечение уплаты задолженностей, его размер и способ (залог, ипотека, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия, поручительство и др.).

Арбитражный суд по итогам результатов финансового оздоровления вправе ввести внешнее управление, если установлена реальная возможность восстановления платежеспособности должника или имеется ходатайство собрания кредиторов. Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления в этом случае не может превышать два года.

Внешнее управление может быть введено на основании решения собрания кредиторов без применения процедуры финансового оздоровления с целью восстановления платежеспособности должника, если такая возможность была выявлена в ходе процедуры наблюдения временным управляющим. При этом руководитель предприятия-должника отстраняется от должности, вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам, существовавшим на момент введения внешнего управления.

Арбитражным судом назначается внешний управляющий, кандидатуру которого представляет собрание кредиторов. Внешний управляющий имеет право самостоятельно распоряжаться имуществом, заключать от имени должника мировое соглашение, заявлять отказ от исполнения договоров должника. Внешний управляющий обязан разработать и представить на утверждение собрания кредиторов в течение месяца план внешнего управления, в котором  предусматриваются меры по восстановлению платежеспособности должника.

Мерами по восстановлению платежеспособности могут быть: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества унитарного предприятия или третьим лицом; продажа предприятия (бизнеса) должника и др.

Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов. Внешний управляющий выступает в качестве организатора торгов или привлекает специализированную организацию. В ТЭК имущество продается на конкурсных торгах, где выставляется единым лотом.

После утверждения плана внешнего управления собранием кредиторов внешний управляющий руководит исполнением плана. Не позднее, чем за 15 дней до истечения установленного срока внешнего управления (который не может быть более 18 месяцев), внешний управляющий представляет собранию кредиторов отчет и вносит одно из следующих предложений:

- о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности (в этом случае процедура банкротства прекращается);

- о продлении установленного срока внешнего управления (он может быть продлен на срок не более чем 6 месяцев, в ТЭК – до 5 лет по ходатайству органов государственной власти);

- о заключении мирового соглашения;

- о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом.

При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом, а также в случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего либо непредставления указанного отчета в установленный срок арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Арбитражным судом назначается конкурсный управляющий, который занимается реализацией процедур, связанных с ликвидацией должника:

- осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника;

- занимается продажей этого имущества;

- уведомляет работников должника о предстоящем увольнении;

- производит расчеты с кредиторами и т.д.

После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже этого имущества на открытых торгах. Расчеты с кредиторами осуществляются в порядке очередности, предусмотренной в соответствии с процедурой ликвидации, но вне очереди покрываются судебные расходы и расходы на вознаграждение конкурсного управляющего. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности денежных средств должника они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства. Арбитражный суд после рассмотрения отчета выносит определение о завершении конкурсного производства. Это определение арбитражного суда является основанием для внесения в единый государственный реестр записи о ликвидации должника. С этого момента полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается завершенным, а должник – ликвидированным.

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение. Мировое соглашение заключается в письменной форме и содержит положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами. Мировое соглашение может быть заключено после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Мировое соглашение утверждается арбитражным судом, который выносит определение о прекращении банкротства.